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吴飞鸿非法经营罪一案二审刑事裁定书
上海市第一中级人民法院
刑 事 裁 定 书
（2017）沪01刑终168号
原公诉机关上海市闵行区人民检察院。
上诉人（原审被告人）自报吴飞鸿，男，1973年11月5日出生于福建省泉州市，汉族，户籍地福建省泉州市鲤城区；因本案于2015年12月14日被刑事拘留，2016年1月8日被逮捕；现羁押于上海市第二看守所。
辩护人王德杰，上海市金源方程律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）自报万钱斌，男，1983年7月27日出生于浙江省杭州市，汉族，户籍地浙江省杭州市余杭区；因本案于2015年12月14日被刑事拘留，2016年1月8日被逮捕；现羁押于上海市第二看守所。
辩护人计时俊、程静，上海华夏汇鸿律师事务所律师。
上诉人（原审被告人）自报王云松，男，1980年5月23日出生于福建省泉州市，汉族，户籍地福建省泉州市泉港区；因犯盗窃罪于2006年12月6日被判处有期徒刑六个月，2007年2月6日刑满释放，因本案于2015年10月30日被刑事拘留，同年12月4日被逮捕；现羁押于上海市第二看守所。
辩护人陈志群、孙永振，上海柏年律师事务所律师。
上海市闵行区人民法院审理上海市闵行区人民检察院指控原审被告人吴飞鸿、万钱斌、王云松犯非法经营罪，于2016年12月16日作出（2016）沪0112刑初2417号刑事判决。原审被告人吴飞鸿、万钱斌、王云松不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市人民检察院第一分院指派代理检察员王亚杰出庭履行职务。上诉人（原审被告人）吴飞鸿及其辩护人王德杰、万钱斌及其辩护人计时俊、王云松及其辩护人陈志群到庭参加诉讼。在本案审理过程中，上诉人（原审被告人）吴飞鸿、王云松申请撤回上诉。现已审理终结。
原判认定，2013年3月起，被告人吴飞鸿、万钱斌结伙，违反国家规定，委托他人批量生产可收看国外电视节目的麦格网络机顶盒进行销售，并从中牟取非法利益。其中被告人吴飞鸿负责提供运营资金、联系厂家生产机顶盒、购买频道资源等，被告人万钱斌负责技术支持，扩充频道资源，设计续费软件等。被告人吴飞鸿通过淘宝网店及线下等方式销售机顶盒、提供续费服务，并通过其控制的支付宝账户和银行账户收取货款。经司法审计，被告人吴飞鸿、万钱斌非法经营数额计人民币8,681,611.20元（以下币种均为人民币）。
2014年3月起，被告人王云松为谋取非法利益，违反国家规定，从被告人吴飞鸿处购买麦格网络机顶盒后，通过在淘宝网上开设的网店进行销售、提供续费服务，并使用亲属的支付宝账户收取货款。经司法审计，被告人王云松的非法经营数额计3,518,753元。
2015年10月30日，被告人王云松被公安机关抓获归案，随后公安机关在其家中查获麦格网络机顶盒11台。2015年12月11日，被告人吴飞鸿、万钱斌被泰国警方抓获归案。被告人吴飞鸿、万钱斌、王云松到案后均如实供述了上述事实。
经上海市文化广播影视管理局认定，上述被查获的11台麦格通信终端设备，均具有利用网络通过内置软件定向接收非法境外卫星电视广播功能，属于非法电视网络接收设备。
原审确认上述事实并经庭审质证的证据有:证人章某、吴某1、付某、应某、陈某等人的证言，公安机关调取的吴飞鸿、吴某2、王某、朱某支付宝账号交易明细、被告人王云松的QQ聊天记录截图、工商银行卡交易明细、招商银行账户明细，顺丰速运快递单,上海XX事务所有限公司出具的司法鉴定意见书，公安机关出具的案发经过、扣押决定书、扣押清单及搜查证、搜查笔录，上海市文化广播影视管理局出具的设备认定意见，三名被告人的供述等。
原审法院认为，被告人吴飞鸿、万钱斌、王云松违反国家规定，销售非法电视网络接收设备，扰乱市场秩序，其中被告人吴飞鸿、万钱斌的非法经营数额计868万余元，被告人王云松的非法经营数额计351万余元，均属情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，且被告人吴飞鸿、万钱斌的行为属共同犯罪。遂依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（四）项、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，对被告人吴飞鸿犯非法经营罪，判处有期徒刑六年九个月，并处罚金人民币一百万元；对被告人万钱斌犯非法经营罪，判处有期徒刑五年九个月，并处罚金人民币六十万元；对被告人王云松犯非法经营罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二十万元；扣押在案的赃物予以没收；追缴三名被告人的违法所得。
上诉人吴飞鸿、万钱斌在本院审理期间申请撤回上诉。
上诉人万钱斌提出原判量刑过重，万钱斌的辩护人提出本案系单位犯罪、不应溯及追究万的刑事责任、万属从犯，建议法庭依法改判。
上海市人民检察院第一分院出庭意见认为，原审判决认定上诉人吴飞鸿、万钱斌、王云松犯非法经营罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，且审判程序合法。上诉人的上诉理由及其辩护人的辩护意见无事实及法律依据，建议二审法院驳回上诉，维持原判。
本院经审理查明的事实、证据与原审判决相同。原判所列举的认定本案事实的证据均经原审出示、质证等法庭调查程序查证属实，本院予以确认。
本院认为，上诉人吴飞鸿、万钱斌、王云松违反国家规定，销售非法电视网络接收设备，扰乱市场秩序，其中吴飞鸿、万钱斌的非法经营数额计868万余元，王云松的非法经营数额计351万余元，均属情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪，且吴飞鸿、万钱斌的行为属共同犯罪。原审法院已考虑万钱斌所负责的技术支持等在共同犯罪中所起的作用，并在量刑时与吴飞鸿进行了适当区分；原审判决针对万钱斌及其辩护人提出的本案是否属于单位犯罪、本案的溯及力等问题亦均已予以充分阐述，合法合理，本院均予以赞同，并不再赘述。万钱斌及其辩护人所提相关上诉理由及辩护意见，无事实及法律依据，本院不予采纳。综上所述，原审法院根据本案的事实、性质、情节和对社会的危害程度等所作判决定性准确、量刑恰当，且审判程序合法。上海市人民检察院第一分院建议本院驳回上诉、维持原判的出庭意见符合法律规定，予以采纳。吴飞鸿、王云松申请撤回上诉符合法律规定，应予准许。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条之规定，裁定如下：
一、准许上诉人吴飞鸿、王云松撤回上诉。
二、驳回上诉人万钱斌的上诉，维持原判。
本裁定为终审裁定。
审判长 胡洪春
审判员 胡健涛
审判员 吴循敏
二〇一七年四月一日
书记员 陆婉芸
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他家是真的被公安抄了~ 时至今日，朋友还经常感叹一声想当年麦格的画质~ 哎一声叹息~ |
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煮夫手记二十六 想家了，咱们吃丸子（上） (2011-6-13) amon54 
发表于 2017-5-16 16:58
